勞務(wù)外包的含義

勞務(wù)外包通常是指發(fā)包單位將自身的部分業(yè)務(wù)外包給承包單位，利用外部專業(yè)的資源、技術(shù)、設(shè)備、勞動(dòng)力來完成內(nèi)部的非核心業(yè)務(wù)，達(dá)到專注核心領(lǐng)域、降低用工成本，進(jìn)而提高企業(yè)效率的一種經(jīng)營模式。

勞務(wù)外包的法律關(guān)系

在勞務(wù)外包中存在雙重的法律關(guān)系。發(fā)包方與承包方之間是承攬合同關(guān)系，屬于民事合同關(guān)系，受民法的規(guī)制；承包方與勞務(wù)外包人員之間是勞動(dòng)關(guān)系或其他雇傭關(guān)系，一般受勞動(dòng)法的規(guī)制；發(fā)包方與勞務(wù)外包人員之間則無直接的法律關(guān)系。

勞務(wù)外包的法律特征

1、勞務(wù)外包對“事”不對“人”，即對標(biāo)具體的服務(wù)內(nèi)容，而非某個(gè)崗位的服務(wù)人員。舉個(gè)例子，在勞務(wù)外包合同中，服務(wù)范圍可以約定承包方向發(fā)包方提供保潔、安保、裝卸、物流等服務(wù)，但不可以約定承包方向發(fā)包方提供保潔員、安保員、裝卸工、快遞員等崗位的員工。

2、發(fā)包方不參與勞務(wù)外包人員的用工管理。在實(shí)施勞務(wù)外包過程中，發(fā)包方不直接參與對勞務(wù)外包人員的實(shí)際用工管理，除基于安全生產(chǎn)等特殊情形外，發(fā)包方制定的規(guī)章制度亦不適用于勞務(wù)外包人員。承包方使用的勞務(wù)外包人員的人數(shù)、工作內(nèi)容、工作時(shí)間、考勤休假、績效考核及紀(jì)律處分等均由承包方自行安排。

3、發(fā)包方與承包方建立勞務(wù)外包服務(wù)關(guān)系，發(fā)包方僅需按照合同的約定向承包方支付服務(wù)費(fèi)，勞務(wù)外包人員的用工成本由承包方自行承擔(dān)，發(fā)包方不負(fù)責(zé)薪酬的支付、社保的繳納。勞務(wù)外包人員的薪酬、社保、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償由承包方負(fù)責(zé)支付繳納，發(fā)包方不參與決定或干預(yù)勞務(wù)外包人員的薪酬數(shù)額、支付周期、社保基數(shù)等。

4、外包服務(wù)費(fèi)結(jié)算的依據(jù)是“工作成果”而非“用工人數(shù)”。勞務(wù)外包關(guān)系中，發(fā)包方購買的是承包方產(chǎn)出的“工作成果”，區(qū)別于勞務(wù)派遣中的“用工人數(shù)”。在結(jié)算勞務(wù)外包費(fèi)用時(shí)，按照承包方是否按照要求的時(shí)間、數(shù)量、品質(zhì)提供合格的工作成果作為結(jié)算依據(jù)，而承包方在工作中使用了多少人員則不在雙方結(jié)算的考量因素之內(nèi)。

      假如發(fā)包方與承包方就勞務(wù)外包費(fèi)用的結(jié)算方式以“用工人數(shù)”的人力成本而非工作成果的數(shù)量和質(zhì)量作為結(jié)算依據(jù)，則與勞務(wù)外包的特征不符進(jìn)而存在被認(rèn)定為勞務(wù)派遣的法律風(fēng)險(xiǎn)。

規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的小建議僅供參考！

1、謹(jǐn)慎選擇承包方，特殊行業(yè)需注意承包資質(zhì)。勞務(wù)發(fā)包方如果屬于建筑施工、礦山企業(yè)等特殊行業(yè)的，進(jìn)行勞務(wù)外包必須發(fā)包給具有相關(guān)資質(zhì)的承包人。國家或者地方政府部門對服務(wù)資質(zhì)有特別要求的，應(yīng)當(dāng)選用具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包方；如無特別資質(zhì)要求，建議優(yōu)先選用社會(huì)信譽(yù)較高的經(jīng)營服務(wù)外包的人力資源服務(wù)類公司。

2、規(guī)范勞務(wù)外包協(xié)議的內(nèi)容。發(fā)包方應(yīng)與承包單位簽訂規(guī)范的勞務(wù)外包協(xié)議，明確外包協(xié)議各項(xiàng)條款，條款內(nèi)容應(yīng)與勞務(wù)派遣協(xié)議區(qū)分開來。避免出現(xiàn)勞務(wù)派遣協(xié)議特征的條款，如直接規(guī)定勞務(wù)外包人員須接受發(fā)包方的工作安排、考勤管理、績效考核、遵守發(fā)包方的用工管理制度，或約定發(fā)包方對勞務(wù)外包人員可以進(jìn)行紀(jì)律處分、退回、解除等用工管理。

3、規(guī)范外包費(fèi)用結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)及薪酬發(fā)放主體。勞務(wù)外包的費(fèi)用應(yīng)以工作質(zhì)量和數(shù)量等服務(wù)內(nèi)容的完成情況作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)，而非以服務(wù)人員的數(shù)量和人力成本為標(biāo)準(zhǔn)；發(fā)包方不能直接向勞務(wù)外包人員發(fā)放工資、福利，也不能接受承包方委托代發(fā)工資、福利，全部勞動(dòng)報(bào)酬（工資、社保、福利等方面）必須由承包方自行承擔(dān)和發(fā)放。

4、避免對外包服務(wù)人員的直接用工管理。發(fā)包方不應(yīng)對勞務(wù)外包人員實(shí)施直接管理，包括工作安排、考勤記錄、績效考核、崗位調(diào)整、違紀(jì)處分等，亦不可直接適用發(fā)包單位的規(guī)章制度對外包人員進(jìn)行管理。發(fā)包單位可將工作指令等工作要求，以通知至承包單位指定負(fù)責(zé)人的方式間接傳遞給外包服務(wù)人員，同時(shí)也可將本單位的規(guī)章制度經(jīng)與承包方協(xié)商一致轉(zhuǎn)化成承包單位的用工制度加以規(guī)范。